что в сфере недружественных поглощений означает гринмейл

Что такое гринмейл (Greenmail)

Этот термин иногда называют высокоинтеллектуальным вымогательством. Если в двух словах, то суть гринмейла состоит в том чтобы продать свои акции руководству компании по цене значительно превышающей рыночную. Эта цель достигается самыми разнообразными методами (большинство из которых опирается на законы о защите прав миноритарных акционеров) которые хотя не отличаются этичностью, тем не менее, не выходят за рамки закона.

Первые случаи такого рода деятельности, были зафиксированы ещё в XIX веке в Великобритании. А наибольшее распространение гринмейл получил в 80-е года прошлого столетия. Этот «золотой век» гринмейла ассоциируется с такими основными его фигурами как Карл Икон и Кеннет Дарт.

Кто такие миноритарные акционеры

Для начала поговорим о тех, кого в мире финансов, брокеров и бирж, принято называть миноритарными акционерами. Этот термин происходит от латинского слова minor, в переводе означающего – меньший.

Миноритарными акционерами принято называть таких владельцев акций, доля которых очень мала и потому не позволяет им оказывать сколь-нибудь существенного влияния на управление компанией.

Недостаток влияния на решения принимаемые советом директоров компании, миноритарным акционерам отчасти компенсирует законодательство. Закон наделяет миноритариев целым рядом прав, использование которых может существенно осложнить деятельность всей крупной компании (хотя изначально они создавались исключительно для защиты их прав).

В данном случае, миноритарий, наделённый определёнными правами, подобен Давиду, выступающему с пращёй против Голиафа в лице крупной корпорации. Например, по российскому законодательству, достаточно владеть 1% акций компании, может подать иск к руководству компании от имени акционеров.

Корпоративный шантаж в действии

Ещё один синоним слова гринмейл, это корпоративный шантаж. Приобретая определённый пакет акций по определённой рыночной цене, гринмейлер тут же приступает к действиям направленным на то, чтобы вынудить руководство компании выкупить у него этот пакет по цене намного превышающей рыночную.

Он подаёт судебные иски, направленные на обжалования принятых решений в управлении компании, инициирует различные проверки в отношении деятельности компаний и в отношении отдельных её руководителей и т.п. Цель всей этой «мышиной возни» состоит в том, чтобы достать руководство компании, подведя его к мысли о том, что куда легче выкупить у назойливого акционера его бумаги по любой цене, лишь бы он перестал уже досаждать и вставлять палки в колёса.

Самое интересное состоит в том, что многие крупные компании сами подкидывают гринмейлерам массу поводов для такого рода шантажа. В погоне за чёрным налом и в стремлении заплатить как можно меньше налогов, многие современные акционерные компании совершают множество таких действий, которые противоречат действующим нормам закона, а потому могут активно использоваться (и используются) для корпоративного шантажа.

Ярким примером такого рода деятельности является довольно распространённый в нашей стране заработок на сдаче в аренду площадей (торговых, производственных, складских и т.д.). В ходе приХватизации 90-х годов, все стремились отхватить как можно больший кусок пирога. И многие его отхватили, но вот справиться с вновь обретённым имуществом и заставить его работать в полную силу многие не сумели. Ну и для того, чтобы хоть как-то заработать на неиспользуемых мощностях, их просто сдают в аренду.

В чём же здесь нарушение? Ну, сдаёт организация в аренду ряд площадей, так она имеет на это полное право. Только вот цена, прописанная в договоре аренды, почему-то оказывается в несколько раз (а то и в несколько десятков раз) ниже реальной рыночной. И все знают о том, что разница между рыночной ценой и ценой прописанной в договоре перекочевала в карманы руководства компании, знают, но помалкивают.

А вот гринмейлер молчать не будет. Перед ним сразу открываются широкие перспективы для оказания давления на руководство. Он может подать иск в суд о возмещении убытков, которые принесли акционерному обществу его руководители. А может запросто написать заявление в ОБЭП, сам факт которого уже может послужить поводом для разного рода проверок и даже для ареста соответствующих лиц (или их долей в управлении компании).

Это только один из вариантов, а на деле таких множество. Взять хотя бы заработную плату в конвертах или откаты за тендеры. Непаханое поле…

Причём формально (с юридической точки зрения) гринмейлер прав, он ведь действует под эгидой борьбы за права акционеров компании, хотя на деле его, конечно, заботит лишь полнота собственного кармана. Да и с морально-этической точки зрения тоже ещё не совсем понятно кто честнее, гринмейлер или руководство компании, ворующее у своих акционеров или у государства (в случае манипуляций с налогами).

Основные признаки гринмейла

В арсенале любого уважающего себя гринмейлера есть целый ряд приёмов. Для одних излюбленным методом шантажа будет ежедневное проведение внеочередных собраний акционеров, другие очень любят инициировать арест активов компании накануне важных сделок. Другими словами, методов масса.

В целом, к основным признакам корпоративного шантажа можно отнести следующее:

Крупные гринмейлеры

Но наибольшую опасность для акционерных компаний, представляют не досаждающие им мелкие миноритарные акционеры, а крупные гринмейлеры. Здесь зачастую корпоративный шантаж граничит с рейдерством и часто одно перетекает в другое.

Крупные игроки обладают, куда большими возможностями по сравнению с их мелкими собратьями. Такие акулы способны запросто оттяпать всю компанию целиком у её предыдущих владельцев.

Здесь есть два основных сценария:

Как правило, крупный гринмейлер всегда остаётся в выигрыше. Он либо получает в собственность целое предприятие, либо, при неудавшейся попытке захвата, получает солидные отступные за приобретённый ранее пакет акций, методом банального шантажа.

Основные схемы гринмейла и методы защиты от него

Когда конечной целью является не захват контроля над предприятием, а лишь выгодная продажа собственного пакета акций (по цене гораздо выше рыночной), то основным способом шантажистов является так называемое «взятие на измор». Это и инициация внеочередных собраний, и бесконечные жалобы в различные контролирующие инстанции (после которых следуют соответствующие проверки).

В тех случаях, когда гринмейл является первой фазой планируемого захвата контроля над компанией, он может включать в себя:

Для того, чтобы максимально обезопасить компанию от попыток корпоративного шантажа следует принять ряд мер направленных на ужесточение доступа к документации, усовершенствование кадровой политики с целью минимизировать вероятность инсайдерского слива информации и консолидацию контрольного пакета акций в руках узкого круга руководства (топ-менеджмента) компании.

Практика показывает, что наиболее эффективными мерами в этом плане будут:

Источник

Что такое гринмейл. Объясняем простыми словами

Проще говоря, гринмейл — это разновидность весьма высокодоходного бизнеса, которую зачастую именуют корпоративным шантажом или высокоинтеллектуальным вымогательством. Иными словами, речь идёт о злоупотреблении правом со стороны акционера ради повышения стоимости выкупа принадлежащих ему акций. Эта цель достигается самыми разными методами, которые не отличаются этичностью, но при этом не выходят за рамки закона.

Нередко гринмейлерами становятся вполне добросовестные миноритарии, интересы которых последовательно не замечают в компании, и потому они вынуждены бороться за свои права. Недостаток влияния вынуждает таких акционеров пользоваться правами, которые могут существенно осложнить деятельность всего предприятия.

В отличие от лиц, практикующих классическое вымогательство, гринмейлера крайне сложно привлечь к ответственности. Он использует свои права по отношению к компании, коллекционирует допущенные нарушения и оборачивает в свою пользу любой промах предприятия.

Схема действия гринмейлера, как правило, не отличается разнообразием. Сначала он приобретает небольшой пакет акций, потом по заранее разработанному сценарию начинает брать компанию «на измор», ведя борьбу до тех пор, пока не получит предложение о продаже своих акций по более высокой цене.

В противном случае гринмейлер на­чинает препятствовать работе организации, изводя её необоснованными требованиями и вынуждая руководство выкупить у назойливого акционера его бумаги по любой цене, лишь бы шантажист перестал досаждать и вставлять палки в колёса. При этом предприятию бывает непросто выдержать такой прессинг. Силы компании тратятся на необходимость отбиваться от многочисленных запросов, жалоб, исков и т. п.

Пример употребления на «Секрете»

«Встречное нападение — хорошая стратегия борьбы. Например, если против вас ведёт кампанию миноритарный акционер, добейтесь принятия мер по обеспечению иска, найдите основания и возможности для банкротства гринмейлера».

(Представитель МКА «Клишин и партнёры» Дмитрий Васильченко — о том, что делать, если рейдеры заваливают компанию исками.)

Происхождение термина

Своё название гринмейл получил от английского blackmail («шантаж») и green («зелёный») в значении «деньги». Cам термин стали активно употреблять в 80-х годах XX века.

Ошибки в употреблении

Гринмейл похож на корпоративное рейдерство. Однако цель рейдера — противоправный захват фирмы, тогда как цель гринмейлера — получение платежей, что по всем признакам не нарушает законодательных норм. При этом речь идёт об увеличении вложений в несколько раз за короткий временной промежуток, что, в свою очередь, может нанести внушительный ущерб интересам акционерного общества.

Нюансы

В арсенале гринмейлера могут быть различные способы давления:

Эти довольно простые по механике действия корыстны, но при этом легальны и ненаказу­емы. Внешне такая деятельность выглядит как защита миноритарием своих прав.

Наибольшую опасность для компаний представляют не мелкие миноритарные акционеры, а крупные гринмейлеры. В этом случае зачастую корпоративный шантаж уже граничит с рейдерством. Как правило, крупный гринмейлер при любом раскладе остаётся в выигрыше. Он либо получает в собственность целое предприятие, либо, в случае неудавшейся попытке захвата, солидные отступные за приобретённый ранее пакет акций.

Гринмейл на Западе

Наибольшее распространение гринмейл получил на Западе в 80-е года XX века. Тот период ассоциируется с такими представителями этого направления, как Карл Айкан (участвовал в схватках за Trans World Airlines, Viacom, Western Union и т. д.) и наследник владельца крупной фирмы по производству одноразовой посуды Кеннет Дарт, которому было под силу шантажировать не только корпорации, но и целые страны. В частности, он единолично заблокировал правительственный план реструктуризации государственного долга Бразилии.

Убытки крупнейших корпораций, подвергавшихся атакам шантажистов, исчислялись миллиардами долларов, поэтому гринмейл получил негативную оценку со стороны западного бизнес-сообщества. В результате в конце 1980-х в США приняли закон, «конфискующий» в доход государства 80% прибыли от подобных финансовых операций, после чего Кеннет Дарт отказался от американского гражданства.

Гринмейл в России

В законо­дательстве РФ понятие «гринмейл» отсутствует, как и чёткое определение «злоупотребления правом».

К особенностям российского гринмейла можно отнести его использование не только для того, чтобы заставить компанию выкупить ценные бумаги. Зачастую корпоративный шантаж применяется одной компанией при недружественном поглощении другой. На практике бывает сложно разобраться, что происходит на самом деле: предприятие стало объектом нападок шантажиста или на него началась атака с целью поглощения.

Среди наиболее ярких представителей бизнеса, кто использовали инструменты гринмейла в России, обычно выделяют фонд Hermitage Уильяма Браудера. Организация, пользуясь своим положением миноритария, не только подавала иски в суды или жалобы в различные организации, но и регулярно публиковала данные о внутреннем устройстве госкорпораций, например «Газпрома».

«Это очень простой подход, который заключается в том, что вы, обнаружив какое-либо зло, скажем, факты корпоративной коррупции, стараетесь его расследовать, понять, как оно работает, кто получает выгоду, — вы публикуете это, и под давлением общественного мнения зло прекращается», — объяснял Уильям Браудер.

Мнение

В Центре политической информации (ЦПИ) считают, что в России давно по­ра создать такие условия, что­бы заниматься гринмейлом стало просто невыгодно.

«Элементарным средством борьбы с гринмейлерами в России было бы определение того, что та­кое гринмейл в законодательстве. Как только оно появляется, сразу понятно, с кем мы боремся и как. И мне кажется, бороться действи­тельно лучше всего налогами», — заявил аналитик ЦПИ Иван Пятибратов.

Эксперты организации полагают, что вполне жизнеспособным в этом отноше­нии оказался американский ме­ханизм налогового ограничения гринмейлеров и, в частности, вы­сокий налог на такие доходы.

«Клю­чевой негатив именно нашего за­конодательства не в том, что оно где-то недожимает или не борет­ся с достаточной силой, а в том, что оно как будто бы борется во­обще со всеми миноритариями, чего быть, конечно, не должно», — указал Пя­тибратов.

Источник

В последнее время в прессе из уст крупных предпринимателей часто звучат слово «гринмэйл» в контексте с захватом предприятий. Что это такое?

Признаки недружественного поглощения. Что такое рейдерство? [1]

Ваша компания широко известна, успешна? Она стабильно развивается, и доходы акционеров только растут? Значит, Ваша фирма может стать предметом недружественного поглощения, жертвой так называемых рейдеров.

Понятия «рейдер», «рейдерство», «рейдерская атака» стали в последнее время чуть ли не обыденным явлением в отечественном бизнесе. В средствах массовой информации, деловой прессе мы постоянно слышим, что как той или иной компании грозит недружественное поглощение.

Теоретически, любая компания может стать жертвой рейдерского захвата. Как правило, за будущей жертвой вначале определенное время наблюдают, анализируют ее финансовое состояние, изучают «прорехи» в ведении бизнеса, которые могут способствовать поглощению. Любой промах руководства или владельцев компании может спровоцировать нападение, и компания ввязывается в настоящую корпоративную войну, со всеми ее атрибутами: с финансовыми потерями, битвами в судах, предательством (как правило, корпоративный захват бизнеса не обходится без «засланного казачка») и т.п.

Рейдер, в переводе с английского, означает «захватчик», и часто инструментами рейдеров выступают подделка документов, подкуп чиновников, должностных лиц правоохранительных органов, судебных приставов и судей, а также силовой захват предприятия.

Рейдеры встретили противодействие со стороны активных представителей «чистого» бизнеса, о криминальных действиях рейдеров много писалось и говорилось в СМИ, некоторые организаторы рейдерских захватов были отданы под суд, и в итоге, был принят ряд законодательных актов о противодействии рейдерству, внесены изменения в Арбитражный процессуальный кодекс, закон «об акционерных обществах», Закон «О рынке ценных бумаг» и т.п.

Если вы стали жертвой «гринмэйлера»…

Если рейдерство – это в чистом виде противоправное поведение, то другой вид недружественного поглощения – гринмэйл, не нарушает явно законодательных норм, и под действие Уголовного кодекса не подпадает, однако и он способен нанести серьезный ущерб интересам акционерного общества.

Понятие «гринмэйл», так же как и само это явление, также пришло к нам из-за рубежа, и означает буквально «зеленая почта». По сути «гринмэйл» представляет собой корпоративный шантаж, имеющий своей целью скупку акций компании по низкой цене, чтобы затем перепродать их по высокой стоимости, в зарубежных странах, гринмэйл являлся ответом миноритарных акционеров, на произвол мажоритарных участников и менеджмента крупных корпораций.

В нашей стране корпоративный шантаж приобрел свои специфические особенности, к которым можно отнести следующие:

— применение разных, в том числе незаконных методов корпоративного шантажа;

— сформировавшийся рынок услуг в этой области и большое количество компаний, предлагающих свои услуги в сфере недружественных поглощений;

— трудности с разграничением понятий «недружественное поглощение» и «корпоративный шантаж со стороны миноритария», по сути, защищающего свои права.

В самом общем виде схема «гринмэйлерства» такова.

Гринмэйлер приобретает (или уже владеет) небольшое количество акций компании (в некоторых случаях, достаточно и одной акции). Затем, шантажист следует по заранее продуманному плану, цель которого – осложнить жизнь компании, являющейся его целью.

Гринмэйлер изводит компанию постоянными требованиями о проведении внеочередных общих собраний акционеров, о предоставлении ему большого объема документов, включая финансовую и бухгалтерскую отчетность, пишет многочисленные жалобы во все государственные органы и службы об имеющихся якобы фактах нарушения его, как миноритария, прав, подает иски в суд и.п. Любую ошибку менеджмента компании гринмэйлер может использовать в своих целях.

Защита от гринмэйла

Защищаться от гринмэйла можно и нужно, при этом, необходима квалифицированная юридическая помощь.

В самом общем виде мероприятия по защите акционерного общества от гринмэйла, выглядят следующим образом:

— помощь в определении структуры акционерного капитала, то есть, установить, какие пакеты акций находятся у топ-менеджмента, работников предприятия и не работающих на предприятии лиц. Последним следует уделить особое внимание, поскольку корпоративный захват бизнеса с помощью гринмэйлерства, как правило, начинается именно с них;

— анализ учредительных и иных внутренних документы компании, и при необходимости, разработка рекомендаций по их корректировке;

— при необходимости, участие в судебных разбирательствах, подготовка различного рода жалобы и заявления, осуществление взаимодействия с СМИ.

Как видим, перечень предлагаемых мер очень широк, и он не ограничивается лишь приведенными выше.

Для того, чтобы грамотно выстроить систему управления, целесообразно воспользоваться услугами юридического консалтинга, которые могут быть оказаны компанией, имеющей большой опыт организации противодействия недружественным поглощениям.

Все начатое дурно крепнет злом [2]

Характерным примером является иск, поданный в 2001 году Hermitage с целью оспорить дополнительную эмиссию акций Сбербанка. Истец требовал через арбитражный суд отмены регистрации эмиссии и решения наблюдательного совета, ссылаясь на Закон «Об акционерных обществах». По ст. 81 закона член наблюдательного совета общества считается заинтересованным в совершении сделки, если он занимает должность в органах управления одной из сторон этой сделки. А по ст. 83 решение о сделке с заинтересованностью, если размещается более 2 процентов голосующих акций, принимается на общем собрании акционеров «большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке». Такими заинтересованными лицами, по мнению истцов, были ЦБ РФ и его работники, члены наблюдательного совета Сбербанка.

Формально используя требования закона, представители компании Hermitage «не заметили», что на момент принятия решения о размещении акций путем открытой подписки не было известно о намерении ЦБ участвовать в выкупе и о каких-то обязательствах Сбербанка продать ЦБ эти акции, т.е. никаких нарушений закона не было. Но уже сам факт оспаривания эмиссии в суде мог отпугнуть потенциальных покупателей новых акций. Нетрудно догадаться, что именно эту цель и преследовал У. Браудер.

Самый последний пример.

Компании, аффилированные с Hermitage Capital Management, пытаются через суд добиться погашения 62 процентов акций компании ОАО «Сургутнефтегаз», находящихся на балансе ее «дочек». Российское законодательство запрещает эмитенту лишь прямое владение собственными акциями, в отношении акций, находящихся на балансе дочерних предприятий, никаких законодательных ограничений не установлено, и этот законный способ используют многие российские компании-эмитенты. Так, по информации СМИ, на балансе «дочек» «Газпрома» находится 17 процентов акций материнской компании. Так что для удовлетворения иска против ОАО «Сургутнефтегаз» отсутствуют какие-либо законные основания.

В США в 70-80-е годы убытки крупнейших корпораций, подвергавшихся атакам гринмэйлеров, составили миллиарды долларов, поэтому гринмэйл получил негативную оценку со стороны общества и как тактика поглощения был законодательно запрещен в 1987 году. Западное бизнес-сообщество давно выработало систему защиты от «стервятников», а компании, подозреваемые в корпоративном рэкете, моментально попадают в особый, «черный» список. В США при наличии доказанного в суде факта гринмэйла большая часть прибыли, полученная в результате применения технологий корпоративного шантажа, подлежит перечислению в доход бюджета, в результате чего, например, уже упоминавшийся Кеннет Дарт отказался от американского гражданства.

Но в российском законодательстве не дано определения корпоративного шантажа, механизмов его выявления и пресечения, ответственности сторон, оценки возможности сговора менеджмента и гринмэйлера, оценки ущерба для мажоритарных акционеров, ответственности гринмэйлеров перед законом. Очевидно, что пришло время и у нас изменить правовые условия таким образом, чтобы защитить российские компании от гринмэйла, законодательно разграничить понятия корпоративного шантажа и защиты законных прав инвесторов, вкладывающих средства в российские активы.

Источник

Защита от корпоративного шантажа (гринмэйл)

За рубежом гринмейл непопулярен в связи с тем, что на такие сомнительные доходы весьма высоки налоговые ставки, разработаны специальные корпоративные оговорки и защитные механизмы, ведется «черный список» шантажистов.

В нашей стране связь бизнеса и властных структур, несовершенство судебной системы и нестабильное гражданско-правовое поле стали благодатной почвой для гринмейла. Неслучайно Кеннета Дарта, одного из основателей гринмейла, заблокировавшего реструктуризацию госдолга Бразилии, в России окрестили «своим парнем».

Корпоративный шантаж

Особенностью гринмейла как формы корпоративного шантажа является формальное соблюдение норм закона. Поэтому практическая опасность исходит как от профессиональных шантажистов, так и просто недовольных миноритариев.

При этом в нашей стране greenmail используется при недружественных поглощениях и недобросовестной конкуренции. Таким же способом миноритарный акционер зачастую отстаивает личные интересы.

Для достижения своих целей шантажисты используют давно проверенные способы:

1. Блокировка принятия важных решений.

Используя право на судебную защиту миноритарий подает в суд иски о признании незаконными, например, решений о выпуске акций, о заключении кредитного договора.

Широко известен случай, когда фирма Hermitage оспаривала дополнительную эмиссию акций Сбербанка путем отмены регистрации эмиссии и решения наблюдательного совета. В результате у компании срываются серьезные сделки, принципиальные моменты которых уже согласованы сторонами, возникают убытки.

2. Применение обеспечительных мер.

Миноритарий обращается в суд с иском по формальному основанию и требует обеспечения иска в виде ареста акций, установления запрета акционеру участвовать в общих собраниях, исполнительным органам совершать определенные действия, запрет уполномоченному госоргану совершать регистрационные действия. Упрощенная процедура рассмотрения данного иска только способствует злоупотреблениям шантажистов.

3. Создание «параллельных» органов управления.

Миноритарий инициирует внеочередное общее собрание, а затем обращается в суд о признании его недействительным по надуманным основаниям. Одновременно формирует «параллельные» органы управления и обращается в суды о признании сделок общества недействительными. Также шантажист зачастую инициирует проведение внеочередных общих собраний по формальным поводам, а затем оспаривает принятые решения чтобы препятствовать управлению Обществом.

4. Требование о представлении документов общества.

Президиум ВАС РФ в письме от 18.01.2011 № 144 указал, когда такое истребование будет являться злоупотреблением правом, а значит незаконно и не подлежит судебной защите.

5. Административное давление.

Гринмейлеры нередко обращаются в госорганы для проведения проверок Общества, его должностных лиц и акционеров.

6. Судебные иски на нарушения прав акционеров.

Иски к членам Совета директоров, обжалование решений общего собрания отнимают много времени и сил, что также является задачей шантажистов.

7. Публикование в СМИ компрометирующей информации.

Публикации чаще используются для психологического давления и воздействия на партнеров Общества. Как правило, такие действия для руководства компании являются неожиданными, что только усугубляет неблагоприятные последствия.

При защите от greenmail важна своевременная профессиональная юридическая помощь. Юристами КГ ЭТАЛОН на основе сложившейся практики разработан целый ряд мер защиты от корпоративных шантажистов, применяемых с учетом конкретной ситуации.

Услуги КГ ЭТАЛОН по защите от корпоративного шантажа:

Предварительный анализ ситуации и документов корпоративные юристы КГ ЭТАЛОН поводят бесплатно.

Позвоните нам по телефону горячей линии +7 (495) 509-41-19

Заполните заявку в нижней части экрана

Напишите электронное письмо на адрес etalon@etalon-cons.ru

Реализованные проекты

Отправьте заявку и наш специалист свяжется с Вами в течение 20 минут.

Источник